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第四章 合同法律制度

第二節(jié) 合同的訂立

　　一、合同訂立程序——要約與承諾

　　當(dāng)事人訂立合同的一般程序包括要約、承諾兩個階段。

　　1.要約

　　（1）要約的概念

　　要約是指希望和他人訂立合同的意思表示。要約可以向特定人發(fā)出，也可以向非特定人發(fā)出。該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：1）內(nèi)容具體確定。此項條件要求該意思表示已經(jīng)具備了未來合同的必要內(nèi)容；2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

　　（2）要約邀請

　　要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等，性質(zhì)為要約邀請。但若商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約的規(guī)定，如懸賞廣告，則視為要約。

　　【規(guī)則】注意區(qū)分要約與要約邀請。要約邀請不具有約束作用，發(fā)出者不按其內(nèi)容訂立合同，亦不承擔(dān)締約過失責(zé)任。

　　（3）要約的生效時間

　　要約到達(dá)受要約人時生效。

　　（4）要約的撤回

　　要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。撤回要約是在要約尚未生效的情形下發(fā)生的。如果要約已經(jīng)生效，則非要約的撤回，而是要約的撤銷。

　　（5）要約的撤銷

　　要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。但法律規(guī)定了有些要約不得撤銷。1）要約人確定了承諾諾期限的。2）以其他形式明示要約不可撤銷的。3）受要約人有理由認(rèn)為邀約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。

　　（6）要約的失效

　　有下列情形之一的，要約失效：1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；2）要約人依法撤銷要約；3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。

　　2.承諾

　　承諾是受要約人同意要約的意思表示。

　　（1）承諾的期限

　　承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：1）要約以對話方式做出的，應(yīng)當(dāng)即時做出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；2）要約以非對話方式做出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。

　　（2）承諾的生效時間。承諾通知到達(dá)要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求做出承諾的行為時生效。

　　（3）承諾可以撤回

　　撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。

　　（4）承諾的遲延與遲到

　　受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，為遲延承諾，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，遲延的承諾應(yīng)視為新要約。

　　【注意】受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因使承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，為遲到承諾，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，遲到的承諾為有效承諾。

逾期承諾	承諾遲到
原則上無效（除非要約人及時通知接受）	原則上有效（除非要約人及時通知不接受）

　　（5）承諾的內(nèi)容

　　承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。但受要約人對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性變更的，為新要約。承諾對要約的內(nèi)容做出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容做出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

　　二、合同成立的時間與地點

　　1.合同成立的時間

　　由于合同訂立方式的不同，合同成立的時間也有不同：

　　（1）承諾生效時合同成立。這是大部分合同成立的時間標(biāo)準(zhǔn)。

　　（2）當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。

　　（3）當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以要求在合同成立之前簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時合同成立。

　　對于第（2）、（3）種情況要注意一點：如果當(dāng)事人未采用法律要求或者當(dāng)事人約定的書面形式、合同書形式訂立合同，或者當(dāng)事人沒有在合同書上簽字蓋章的，只要一方當(dāng)事人履行了主要義務(wù)，對方接受的，合同仍然成立。

　　2.合同成立的地點

　　由于合同訂立方式的不同,合同成立地點的確定標(biāo)準(zhǔn)也不同。

　　（1）承諾生效的地點為合同成立的地點。

　　（2）采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。

　　（3）當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或蓋章的地點為合同成立的地點。

　　（4）采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽字蓋章地點不符的，約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人不在同一地點簽字，以最后簽字或蓋章地點為合同簽訂地。

　　三、格式條款

　　由于格式條款是由一方當(dāng)事人擬定，且在合同談判中不容對方協(xié)商修改，條款內(nèi)容難免有不公平之處。所以《合同法》對格式條款的效力及解釋作有特別規(guī)定。

　　1.采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。

　　2.格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無效和免責(zé)條款無效的情形，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。

　　3.對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

對格式合同的限制性規(guī)定
規(guī)定了格式條款提供方的義務(wù)	A.公平的義務(wù)
	B.提示或說明的義務(wù)
規(guī)定了無效的格式條款	A.具有第52條、第53條規(guī)定情形的
	B.免除自己主要義務(wù)、加重對方責(zé)任的
規(guī)定了格式條款的解釋規(guī)則	A.按通常解釋
	B.按不利于條款提供方解釋
	C.按非格式條款解釋

　　四、免責(zé)條款

　　合同中的下列免責(zé)條款無效：（1）造成對方人身傷害的；（2）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

　　五、締約過失責(zé)任

　　1.當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（3）當(dāng)事人泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂迷谟喠⒑贤^程中知悉的商業(yè)秘密；（4）有其他違背誠實信用原則的行為。

　　2.締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別：

區(qū)別	締約過失責(zé)任	違約責(zé)任
產(chǎn)生的時間不同	合同成立之前	合同生效之后
適用的范圍不同	合同未成立、合同未生效、合同無效等情況	生效合同
賠償范圍不同	信賴?yán)娴膿p失	可期待利益的損失

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責(zé)任編輯：柴雨